Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Привлечение к ответственности члена ликвидационной комиссии». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Законодательство устанавливает короткий период на уведомление налоговиков о создании ЛК. На это действие отводится всего 3 рабочих дня с момента принятия соответствующего решения.
Просрочка передачи в этот период Р15001 в инспекцию обойдется в 5000 рублей по ч.3 ст.14.25 КоАП РФ (некоторую вероятность отделаться предупреждением в расчет не принимаем).
Необходимо понимать, что в процессе деятельности ЛК форма Р15001 подается дважды.
Какие права и обязанности распространяются на ликвидатора?
Ликвидационная комиссия (ЛК) выполняет все функции исполнительного органа компании. Помимо обычных полномочий, включающих право на ведение судебных дел и представительство интересов компании при выездной проверке налоговыми органами, на ликвидатора возложены специальные обязанности, связанные с необходимостью соблюдения установленной процедуры:
- Сдать бланк Р15001 в течении 3 дней с момента создания ЛК;
- Опубликовать сообщение в СМИ о прекращении функционирования Общества;
- Провести все возможные мероприятия, направленные на выявление кредиторов и письменно сообщить им о закрытии фирмы;
- Предпринять меры для погашения дебиторской задолженности;
- Подготовить и сдать промежуточный ликвидационный баланс;
- Письменно сообщить о начале процедуры работникам компании;
- Продать имущество при нехватке денежных средств на погашение долгов;
- Принять меры к возбуждению дела о банкротстве при обнаружении признаков несостоятельности;
- Передать оставшееся имущество участникам;
- Передать в архив документы, подлежащие дальнейшему хранению (например, кадровые);
- Подготовить и сдать итоговый ликвидационный баланс с формой Р16001.
Только после исключения компании из ЕГРЮЛ работа ЛК фактически заканчивается, однако претензии к ее членам могут быть предъявлены до истечения сроков давности по соответствующим спорам, что может повлечь ответственность ликвидатора при ликвидации ООО.
Кто может быть ликвидатором в процедуре банкротства
Ликвидация предприятия может быть, как добровольной, так и принудительной. Добровольная ликвидация бизнеса осуществляется по решению учредителей, а принудительная – по решению суда. Фактически – это банкротство фирмы.
Обязательным условием при прекращении деятельности фирмы является наличие ликвидатора. Однако законом чётко не установлено, кто может им быть.
На выбор самих учредителей есть несколько кандидатур:
- орган, который принял решение о том, что данный бизнес необходимо ликвидировать;
- участник или учредитель общества. Им может быть как гражданин, так и другое предприятие;
- другое лицо, которое имеет соответствующие полномочия и лицензию.
Выбор ликвидатора есть только в случае добровольной ликвидации. Если же предприятие банкротится, то ликвидатор назначается судом. Это будет арбитражный управляющий. В обязательном порядке он должен быть членом соответствующей саморегулируемой организации.
Ликвидировать фирму самому довольно сложно. Есть множество нюансов и «подводных» камней, которые необходимо учитывать.
Поэтому учредители прибегают к услугам фирм, которые специализируются на этом. Тогда ликвидатором может стать лицо, которое сотрудничает с такой фирмой.
Нередко бывает так, что у общества только один участник – он же учредитель, он же генеральный директор. Он же может быть и ликвидатором, если он сам примет решение о прекращении бизнеса. Законом это не запрещено.
Для этого он должен будет принять единоличное решение о прекращении его полномочий, как исполнительного органа на фирме, и назначение его же ликвидатором.
Ликвидатор назначается с издания протокола общего собрания учредителей, на котором и назначается ликвидатор. Затем нужно:
- уведомить налоговые органы. Информировать их о составе ликвидационной комиссии и о назначении ликвидатора сейчас не требуется;
- уведомить ФСС в течение 10 дней с момента принятия протокола;
- банк, в котором ликвидируемое ООО имеет счета. Это необходимо для того чтобы подтвердить подпись нового ответственного лица.
Субсидиарная ответственность при добровольной ликвидации юридического лица
Исключение юрлица из ЕГРЮЛ — не повод забыть о своих финансовых обязательствах. Пока организация существует в любой форме, с нее можно взыскать долги. После ликвидации долги взыскиваются с ее участников — при определенных условиях. Предъявлять требования к участникам можно только после того, как эти требования были предъявлены основному должнику, и выяснилось, что основной должник исполнить обязательства не может.
Важно: если участники организации не совершали виновных и противоправных действий, приведших к ликвидации предприятия, привлечь участников к субсидиарной ответственности невозможно.
Субсидиарная ответственность директора при ликвидации ООО не ограничена временными рамками процедуры банкротства предприятия. В течение трех лет после инициации конкурсного производства можно подать соответствующий иск в арбитраж. Иски удовлетворяются не всегда.
Важно определить контролирующих должника лиц (обязанность по их определению ложится на заявителя). Если говорить в общем, то субсидиарная ответственность при ликвидации юридического лица может применяться к участникам организации, в случае если они:
- имеют права давать должнику указания и требовать их четкого обязательного исполнения;
- могут влиять на решения и действия должника;
- владеют более чем 10% уставного капитала организации, что обеспечивает им доход;
- признаны арбитражом контролирующими должника лицами.
Важно: номинальные (не фактические) руководители в некоторых случаях могут избежать субсидиарной ответственности, если они помогут установить реальное контролирующее лицо, найти скрываемое имущество организации или контролирующего лица. Также избавить себя от субсидиарной ответственности можно при предоставлении доказательств отсутствия возможностей и прав воздействовать на решения обанкротившейся организации.
Чем грозит банкротство учредителя или руководства юридического лица?
Если физическое лицо занимало определенную должность в компании за последние 3 года (кроме генерального директора, это может касаться топ-менеджеров, учредителей и даже главного бухгалтера), его потенциально могут привлечь к субсидиарной ответственности. Чем это грозит на практике? Если по заявлению кредиторов или арбитражного управляющего (случается, что даже налоговая привлекает к субсидиарной ответственности) арбитражный суд принимает решение о том, что конкретное лицо имеет отношение к доведению компании до банкротства путем неграмотного управления, заключения рискованных сделок и т.д., на него будет переложена часть долга компании. Речь идет о разнице между оставшимися активами компании (остатки на счетах, недвижимость, транспорт, техника, оборудование и т.д.) и общим размером задолженности. В некоторых случаях размер долга может быть гигантским, и выплатить его человеку не под силу. В таких случаях действуют обычные процедуры по взысканию задолженностей: арест имущества, продажа его на торгах и возмещение кредиторам.
Неподача заявления о банкротстве
Игнорирование требования об инициировании процедуры банкротства должником – одно из оснований, при котором привлечение контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности фактически неизбежно. Эта норма распространяется не только на руководителя, но и на лиц, которые должны были исполнить такую обязанность и созвать заседание управленческого органа для утверждения соответствующего решения. При этом такие лица несут субсидиарную ответственность не по всем долгам компании, а ограничиваются только обязательствами, возникшими после конечного срока, отведенного на созыв и проведение заседания. Срок подачи заявления составляет один месяц с момента, когда стали очевидными признаки финансовой неплатежеспособности. Для ликвидаторов и членов ликвидационной комиссии он сокращен до 10 дней. Два ключевых основания – наличие совокупного долга с истекшими сроками исполнения в сумме 300 тысяч рублей и просрочка платежей минимум три месяца. Главные признаки банкротства – имущественная несостоятельность и финансовая недееспособность.
Возможное освобождение от ответственности
Отсутствие причинной связи между нарушением контролирующими должника лицами обязанности инициировать банкротство и фактом невозможности выплатить долги кредиторам исключает привлечение к субсидиарной ответственности. Другие основания освобождения:
- у должника не было состояния объективного банкротства, несмотря на наличие признаков финансовой неплатежеспособности;
- действия руководителя были добросовестными и нацеленными на преодоление финансовых трудностей в установленный срок;
- приложены максимально возможные в конкретной ситуации усилия для превенции банкротства;
- бывшим руководителем опубликована информация о том, что наступила обязанность обращения в суд (освобождение по долгам, возникшим после этой публикации).
Полномочия ликвидаторов юридического лица
Закон возлагает на ликвидационную комиссию следующие полномочия:
- руководство внутренними и внешними делами компании;
- публикация в СМИ («Вестнике госрегистрации») сообщения о ликвидации организации с указанием на время и место приема заявлений кредиторами (не менее чем за 2 месяца до окончания приема кредиторских требований), сообщение размещается, даже при условии, что комиссии известно об отсутствии кредиторов;
- выявление перечня лиц и уполномоченных организаций, перед которыми у компании имеется кредиторская задолженность, составление реестра кредиторов;
- представление интересов ликвидируемого юрлица в Налоговой, внебюджетных фондах и суде;
- определение компаний, имеющих дебиторскую задолженность перед юридическим лицом, принятие мер для ее взыскания;
- проведение инвентаризации имущества;
- погашение задолженности перед кредиторами и уполномоченными контролирующими инстанциями;
- иные вопросы, связанные с процедурой прекращения деятельности компании.
Значение ликвидационного баланса
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.
Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Постановление пленума Высшего арбитражного суда № 60
30 декабря 2008 г. Законом РФ № 296-ФЗ были внесены некоторые изменения в Закон РФ № 127-ФЗ. В итоге, в целях единообразного исполнения судами российского законодательства по банкротству физлиц Пленум ВАС решил принять Постановление № 60 от 23 июля 2009 г. Основные изменения приведены ниже в таблице.
| № | Описание основных пунктов Постановления ВАС РФ № 60 | Разъяснения ВАС РФ по банкротству физлиц |
| 1 | В п. 1, 2 уточнен термин «текущие платежи» | Согласно ст. 5 Закона РФ № 127-ФЗ, текущие платежи — это денежные обязательства и налоговые или иные обязательные платежи, которые появились после начала банкротства физлица. С учетом этого Пленум разъяснил, что платежи, которые появились после заведения нового дела по банкроту, несмотря на сроки их осуществления, не могут быть отнесены к текущим ни в одной из стадий банкротства. Если такие платежи появились до открытия нового дела, но срок их осуществления должен был истечь после начала процедуры наблюдения, они заносятся в реестр |
| 2 | Теперь неправомерные действия или бездействие арбитражного (финансового) управляющего могут быть обжалованы в суде кредитором по текущим платежам. В п. 3 ВС РФ разъяснен порядок и особенности принятия таких жалоб | Так, при поступлении жалобы кредитора на финансового управляющего арбитражный суд рассматривает ее в течение 1 мес. со дня ее получения судебной канцелярией (ст. 60 Закона ФЗ № 127-ФЗ) |
| 3 | В п. 4 ВС РФ даны разъяснения по срокам процедуры и требованиям о банкротстве физлица через суд, инициированном конкурсным кредитором | В 4-м пункте Пленум ВС РФ указал, что конкурсный кредитор вправе обанкротить гражданина через суд с момента вступления в юридическую силу судебного решения о взыскании с физлица денег. Конкурсный кредитор вправе обращаться в суд с требованием о банкротстве гражданина и после вынесения судебного Определения об утверждении мирового соглашения. Тогда суду, куда подано такое требование, обязательно нужно проверить исполнение должником п. 2 ст. 33 Закона РФ № 127-ФЗ. Так, гражданин должен прекратить выплачивать свои долги на протяжении 3 мес. со дня последней даты выплаты. При неисполнении физлицом п. 2 ст. 33 Закона РФ № 127-ФЗ суды вправе отказывать в банкротстве физлица (абз. 2 ст. 43 Закона РФ № 127-ФЗ) |
| 4 | В п. 5 приведен порядок взаимодействия суда с уполномоченным госорганом при взыскании долгов физлиц по платежам через суд или в бесспорном порядке | Пленум ВС РФ разъяснил, что при бесспорном порядке взыскания задолженности уполномоченный госорган вправе обанкротить должника через суд по истечении 30 дней с момента оформления ФНС (ФТС) решения о взыскании долга за счет денег или движимого/недвижимого имущества физлица. По налоговым и иным обязательным платежам физлица, взыскиваемым через суд, подать аналогичное заявление можно по прошествии 1 мес. с момента вступления в законную силу соответствующего судебного решения |
| 5 | В п. 8 приведены новые сроки обжалования должником решения собрания кредиторов | Пленум ВС указал, что, если гражданин не был поставлен в известность об открытии собрания кредиторов, он может признать данное решение кредиторов недействительным через суд. Это можно сделать на протяжении 20 дней с момента, когда он узнал о решении кредиторов (максимум — на протяжении 6 мес. со дня принятия такого решения) |
| 6 | В п. 10 перечислен примерный перечень полномочий, которые финансовый управляющий не может передать третьим лицам | Так, к полномочиям финуправляющего, которые нельзя передать третьим лицам, относятся:
|
| 7 | В п. 14-16 отдельно прописаны вопросы, касающиеся отстранения (назначения) финансового управляющего, регламента его работы и установления размера его вознаграждения | Пленум ВС пояснил, что судья может указать в своем решении только установленный п. 3 ст. 20.6 Закона РФ № 127-ФЗ фиксированный размер вознаграждения для финансового управляющего. Однако, проценты от размера удовлетворенных требований в этом документе указывать не надо. Кроме того, в случае закрытия судопроизводства по банкротству физлица из-за отсутствия нужной суммы для покрытия судебных расходов, такие проценты арбитражному управляющему не выплачиваются |
| 8 | В п. 31, 32 приведены особенности погашения долгов гражданина участниками (учредителями), третьим лицом или владельцем движимого/недвижимого имущества | ВС РФ разъяснил, что заявление на признание требований кредиторов погашенными может быть рассмотрено на отдельном судебном слушании. Причем дата начала таких судебных слушаний по банкротству устанавливается судом после принятия уведомления о намерении и оформлении при этом соответствующего Определения. К такому заявлению обязательно нужно приложить платежную документацию, удостоверяющую перечисление денег в суммах и в порядке, которые приведены в судебном Определении |
| 9 | В п. 37, 40 приведена информация о том, что после принятия судьей уведомления о намерении финуправляющий вправе исполнить требования кредиторов на протяжении 3 рабочих дней с момента перевода заявителем денег на спец. счет физлица в банке | Пленум ВС указал, что финуправляющий вправе перевести деньги кредиторам только после зачисления на спец. счет должника в банке необходимой суммы. Причем требования по текущим другим платежам те��ерь могут быть удовлетворены в 5-ю, а не в 4-ю очередь, как это было раньше |
Инструкции, утвержденнойпостановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69). Если сотрудник был уволен в связи с ликвидацией, организация обязана выплатить ему выходное пособие. Кроме того, за сотрудником сохраняется средний заработок на период трудоустройства.
Об этом сказано в части 1 статьи 178 Трудового кодекса РФ. Сотруднику, уволенному раньше установленного срока, помимо выходного пособия и среднего заработка на период трудоустройства, полагается дополнительная компенсация. Ее размер равен среднему заработку, рассчитанному за время со дня фактического увольнения до дня, ранее указанного в уведомлении о ликвидации организации.
Это следует из положений части 3 статьи 180 Трудового кодекса РФ.
При этом если у организации есть задолженность перед залогодателями, погасите ее после расчетов по первым двум очередям (или до них, если эта задолженность по времени возникла раньше). Затем погасите задолженность по обязательным платежам в бюджет. Не удовлетворенные за счет средств от продажи предмета залога обязательства перед залогодателями погасите в обычном порядке (в четвертую очередь).
Условия и порядок ликвидации ООО
Законодательство предусматривает несколько видов ликвидации компании (ст. 61 ГК РФ и ст. 57 закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об ООО»):
- по решению суда, если выявлены грубые нарушения требований закона (порядка регистрации, правил лицензирования и т.п.);
- в рамках процедуры банкротства;
- добровольно по решению собственников.
Кроме того, если компания не ведет фактическую деятельность в течение года (отсутствуют операции хотя бы по одному банковскому счету и не сдается налоговая отчетность) и более, то регистрирующий орган может ликвидировать ее самостоятельно (ст. 21.1 закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации…»).
Добровольная ликвидация предполагает ряд обязательных этапов:
- Решение о ликвидации.
- Уведомление регистрирующего органа.
- Назначение ликвидатора.
- Публикация сообщения в СМИ.
- Получение информации о требованиях кредиторов.
- Промежуточный ликвидационный баланс.
- Расчеты с кредиторами.
- Окончательный ликвидационный баланс.
- Распределение активов между собственниками.
- Внесение сведений о ликвидации в госреестр.
Административная и уголовная ответственность
Т.к. ликвидатор является высшим должностным лицом закрываемой компании, то он отвечает за нарушения по аналогии с обычным директором.
При ликвидации обычно возникают нарушения в следующих сферах:
- связанные с порядком уведомления регистрирующего органа (ст. 14.25 КоАП);
- неуплата налогов и других обязательных платежей (ст. 15.11 КоАП РФ и ст. 199 — 199.4 УК РФ);
- невыплата заработной платы (ст. 5.27 КоАП РФ и ст. 145.1 УК РФ);
- уклонение от уплаты кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ);
- нарушения при банкротстве (ст. 14.12, 14.13 КоАП РФ и ст. 195 — 197 УК РФ).
Кто может выступать в роли ликвидатора?
Данную должность может занимать:
— учредитель либо участники общества. Это может быть как физическое, так и юридическое лицо;
— третье лицо, имеющее необходимые права и полномочия;
— орган, который принял решение о ликвидации организации.
Назначать ликвидатора по своему выбору можно только в случае добровольного решения о прекращении действия общества. В условиях, когда организация обанкротилась, ликвидатора назначает суд. Лицо, назначенное судом, является арбитражным управляющим. Этот человек должен быть гражданином Российской Федерации, а также членом саморегулируемой организации. Ответственность ликвидатора при ликвидации ООО очень серьезная, поэтому не каждый сотрудник, назначенный учредителями, соглашается на такую работу.
Кто может быть ликвидатором ООО?
Стоит отметить, что законодательством четко не установлены лица, которые могут быть ликвидаторами, поэтому в случае, если производится добровольная ликвидация организации, то существует несколько кандидатов: либо это участник (физическое/ юридическое лицо), либо орган, который принял решение о ликвидации, либо любое другое лицо.
Следующая ситуация – когда ООО ликвидируется в связи с банкротством. В таком случае назначается арбитражный управляющий, который состоит в СРО.
На практике, очень часто учредители прибегают к услугам сторонних организаций, которые помогают им в ликвидации ООО, в такой ситуации, ликвидатором может стать лицо, которое сотрудничает с ликвидируемым предприятием на основании договора.
В общем, это может быть практически любой человек. Ликвидатор или состав ликвидационной комиссии определяется в зависимости от того, по чьей инициативе начинается процедура ликвидации предприятия.
Условия и порядок ликвидации ООО
Законодательство предусматривает несколько видов ликвидации компании (ст. 61 ГК РФ и ст. 57 закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об ООО»):
- по решению суда, если выявлены грубые нарушения требований закона (порядка регистрации, правил лицензирования и т.п.);
- в рамках процедуры банкротства;
- добровольно по решению собственников.
Кроме того, если компания не ведет фактическую деятельность в течение года (отсутствуют операции хотя бы по одному банковскому счету и не сдается налоговая отчетность) и более, то регистрирующий орган может ликвидировать ее самостоятельно (ст. 21.1 закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации…»).
Добровольная ликвидация предполагает ряд обязательных этапов:
- Решение о ликвидации.
- Уведомление регистрирующего органа.
- Назначение ликвидатора.
- Публикация сообщения в СМИ.
- Получение информации о требованиях кредиторов.
- Промежуточный ликвидационный баланс.
- Расчеты с кредиторами.
- Окончательный ликвидационный баланс.
- Распределение активов между собственниками.
- Внесение сведений о ликвидации в госреестр.
Ликвидатор и арбитражный управляющий
Как мы видим, процедура ликвидации длительная и непростая. На практике она длится несколько месяцев. Все это время процессом руководит ликвидатор. По сути, к нему на этот период переходят полномочия руководителя.
Важно!
При добровольной ликвидации право выбора ответственного лица имеют владельцы компании, поэтому часто именно директор и становится ликвидатором. Также эту обязанность может взять на себя и собственник, принявший решение закрыть бизнес. А если единственный учредитель и директор — это один и тот же человек, то вполне логично, что он и будет ликвидировать свою компанию.
Если же бизнес закрывается принудительно, то ликвидатора назначает суд. При банкротстве эти функции исполняет арбитражный управляющий. Он должен обязательно быть членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Также кредиторы могут выдвинуть дополнительные требования к управляющему, например, наличие профильного образования или стажа, но это не является обязательным (ст. 20 и 20.2 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
Рассмотрим, какова предусмотренная законом ответственность ликвидатора ООО, арбитражного управляющего, а также обычных учредителей и бывшего директора, если они сами не руководят закрытием бизнеса.
Кто может быть назначен руководителем
Отдельного внимания заслуживает руководитель ликвидационной комиссии. Так как в действующем законодательстве нет никаких указаний о составе ликвидационной комиссии, то и о руководителе такой комиссии тоже нет никаких данных. Если опираться на существующую правоприменительную практику, то в качестве руководителя такой комиссии может быть назначен:
- специальный управляющий орган коллегиального типа, которым было принято официальное решение о прекращении деятельности юридического лица;
- специально назначенное должностное лицо из числа участников общества, акционеров или учредителей;
- специально нанятые лица из числа лицензированных сотрудников специализированных организаций, проводящих мероприятия по ликвидации юридических лиц (для осуществления соответствующих действий по проведению ликвидации юридических лиц у руководителя ликвидационной комиссии, нанятого «со стороны», должна быть соответствующая лицензия, а также оформленные на его имя специальные доверенности, которые позволяют ему осуществлять действия от имени организации, в том числе при подаче документов в государственные регистрирующие органы).
В том случае, если процедура ликвидации организации происходит на основании специально вынесенного решения арбитражного суда о признании организации банкротом, в качестве единоличного ликвидатора или руководителя ликвидационной комиссии назначается арбитражный управляющий из числа членов саморегулирующейся организации арбитражных управляющих.