Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что делать если работник отгулял отпуск авансом и увольняется?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Как гласит закон, график отпусков должен составляться заранее, то есть за две недели до нового года, примерно в середине декабря. Обычно работодатели подходят к этому очень ответственно, поэтому нарушение отпускного графика не самым лучшим образом влияет на производственные процессы.
Можно ли получить компенсацию за неиспользованный отпуск
Минимальная продолжительность отпуска составляет 28 ТК РФ Статья 122. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков дней в год. Их нужно отгулять обязательно.
В исключительных случаях отдых можно перенести на год. При этом организация не может оставлять сотрудника без отпуска более двух ТК РФ Статья 124. Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска лет. Так что работодатель, которому не нужны проблемы с проверяющими органами, будет настойчиво отправлять вас отдохнуть.
Но у некоторых категорий работников продолжительность отпуска увеличивается в соответствии с федеральными и региональными законами или по желанию работодателя. Если вы не беременная женщина, не работаете во вредных и опасных условиях и вам больше 18 лет, то за дополнительные дни отпуска можно получить компенсацию ТК РФ Статья 126. Замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией .
Работодатель вправе, но не обязан заменять отпуск компенсацией, так что, возможно, всё-таки придётся идти в отпуск.
Что сказано об отпуске в ТК РФ
Наниматель обязуется каждый год предоставлять подчиненным отпуск с сохранением должности и среднемесячного заработка. Можно брать отпуск полностью и единовременно, а можно разбивать на отрезки – но только так, чтобы один из них был не короче 14 дней. Остальное, если начальство не против, можно дробить хоть по 1 дню на протяжение года.
Отпуск фиксируется в графике отпусков, который формируется каждый год не позже чем за 2 недели до прихода нового календарного года. График заверяет руководитель. Согласно законодательству, отпуск может быть перенесен либо продлен, если вы, к примеру, заболели. С вашего соглашения отпуск может прерываться, а вы вызваны по служебной необходимости. Но дни отпуска не исчезают, а считаются неиспользованными – вам должны дать их в следующем рабочем году в комфортное для вас время или приплюсовать к будущему отпуску (уже за новый год работы).
Расклад, когда вы идете в отпуск, но после возвращаетесь назад раньше положенного, допустим по закону. Одновременно работать, получать за труд зарплату и при этом числиться в отпуске, получив предварительно положенные отпускные – это уже незаконно.
Вы вправе отправиться в отпуск официально, но в реальности приходить ежедневно к 9 утра в офис и заниматься рабочими вопросами в привычном темпе. Наниматель по отношению к закону и вам свои обязательства выполнил – предоставил вам отпуск. А то, каким образом вы распорядитесь им, касается вас. Но получить и отпускные, и зарплату в один и тот же период не выйдет.
Принят ли в 2020 году новый закон о неиспользованном отпуске за прошлый год и сгорает ли отпуск?
Из новшеств в законодательстве, ставших актуальными в 2019-2020 годах, выделим дополнение ТК РФ новой статьей 262.2, которая предоставляет право работникам с тремя и более детьми до 12 лет выбирать время отпуска по их желанию. При этом вносимые изменения не разрешают противоречий при решении вопроса о том, сгорает ли неиспользованный отпуск за прошлые годы.
Суть противоречий заключается в том, что к данной ситуации применяются взаимоисключающие нормы статьи 124 ТК РФ и пункта 1 статьи 9 Конвенции МОТ «Об оплачиваемых…» от 24.06.1970 № 132. Новый закон относительно того, будет ли сгорать отпуск, который не был отгулян, не принят; правовое регулирование осталось прежним.
Часть 4 статьи 124 ТК РФ устанавливает запрет на непредоставление отпуска в течение 2 лет подряд, а также несовершеннолетним сотрудникам, трудящимся во вредных условиях.
При этом нормы ТК РФ не указывают на то, что не использованный по каким-либо причинам отпуск за прошлые годы сгорает.
В свою очередь, пункт 1 статьи 9 Конвенции указывает, что остаток ежегодного отпуска должен быть использован в течение 18 месяцев с момента окончания того года, в котором он был положен работнику.
Однако это норма не означает, что спустя 18 месяцев после прошедшего года, в котором сотруднику не был предоставлен отпуск, право на него аннулируется. Она должна толковаться так, что работодатель предоставляет отпуск сотруднику как можно раньше.
Сколько дней отпуска можно предоставить в течение года
Если работник не отдыхал несколько лет, то количество неиспользованных дней отпуска может исчисляться десятками, а иногда даже превышает 100. Возникает вопрос: не нарушит ли работодатель закон, если предоставит все эти дни в течение одного года?
Никаких ограничений на это счет Трудовой кодекс не содержит. Проще говоря, компания или предприниматель может смело погашать свои «долги» по отпускам в том объеме, который не повредит производственному процессу. Более того, в ситуации, когда весь «просроченный» отпуск предоставлен сразу, у работодателя значительно повышаются шансы избежать конфликта с трудовыми инспекторами. Таким образом, если речь идет о неиспользованных отпусках, то любое количество дней законно.
О запретах на удержание отпускных
Когда руководитель удерживает отпускные, он должен учитывать ограничения, введенные статьей 138 ТК РФ. Согласно первой части, 20% от заработной платы – максимум общего размера. Действие правила продолжается, даже если у самого сотрудника нет возражений против факта удержания денег.
Сумма задолженности может быть погашена добровольно, если размер переплаты отпускных при окончательном расчете превышает максимально допустимую сумму. Наличные можно вносить через кассу предприятия, допускаются и переводы на банковские счета.
Если же работник подобных шагов не предпринимает, то сумма может быть востребована только в порядке судебных разбирательств. Но судебная практика по этому направлению сложилась весьма противоречивая.
Точно известно, что удержания недопустимы, если при увольнении указана одна из следующих причин:
Уход в армию
- Смерть работодателя-ИП.
- Наступление форс-мажора, чьи признаки соответствуют российскому законодательству.
- Признание сотрудника нетрудоспособным на основании медицинских показаний.
- Призыв на воинскую службу. Это касается и альтернативного варианта.
- Восстановление на должности того, кто ранее занимал данную должность. Обычно это происходит после оформления соответствующего судебного решения.
- Отказ от перевода.
Дополнительные правила. Обращение в суд
Через суд
Официальная позиция суда по подобным вопросам описывается так. В законодательстве нет оснований для обращения к судебным инстанциям, чтобы они взыскали суммы в связи с днями отпуска без отработки. Исключение – ситуации, когда была допущена счетная ошибка, или когда сами контролирующие органы признали, что причиной превышения норм стало именно поведение сотрудника, связанное с нарушением действующих правил.
Взысканию не подлежит как сама заработная плата, так и другие платежи, у которых схожее назначение. Это положение обязательно учитывается судами, которые имеют лишь общую юрисдикцию. Свою позицию трудно будет доказать, даже если сам сотрудник письменно согласился выплатить компенсацию, но обязательство свое так и не выполнил.
Когда отпуск сотрудника можно заменить деньгами
По трудовому законодательству каждый сотрудник имеет право на оплачиваемый 28-дневный отпуск за каждый отработанный год. Отпуск гарантирует, что человек наберётся сил и продолжит работу без риска для здоровья. Поэтому основной отпуск запрещено подменять денежной компенсацией. О наказании за нарушение этого правила поговорим далее.
Существует всего две ситуации, когда работодатель может компенсировать отпуск деньгами, а именно:
Сотрудник просит заменить деньгами дополнительную часть отпуска, превышающую 28 календарных дней.
Некоторым категориям работников положены дополнительные (и удлинённые основные) отпуска. В общей сложности их ежегодный отпуск длится больше 28 дней. Это работники:
- трудящиеся в опасных или вредных условиях;
- инвалиды;
- с ненормированным рабочим днём;
- трудящиеся в районах Крайнего Севера и приравненных местностей;
- педагогические и медработники.
Сколько лет могут не использоваться отпуска?
То есть если по общему правилу сотрудники могут не использовать ежегодный отпуск минимум 2 года, то работники в возрасте до 18 лет и занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда должны использовать отпуск каждый год.
Непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска более 2 лет подряд, а также непредоставление неиспользованной части ежегодного отпуска при его переносе в течение 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется, является нарушением трудового законодательства и в случае проверки трудовой инспекцией на организацию может быть наложен штраф в соответствии с ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.
Согласно Письму Роструда от 08.06.2007 № 1921‑6 в случае, если работник имеет неиспользованные ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды, то за ним сохраняется право на использование всех полагающихся ежегодных оплачиваемых отпусков. Ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем.
Ранее сомнения по этому вопросу возникали в связи с ратификацией Конвенции Международной организации труда № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (далее – Конвенция) согласно ст. 9 которой непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска (по меньшей мере 2 рабочие недели) предоставляется и используется не позже чем в течение года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска – не позже чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.
Ситуация проще, если работник каждый год использовал основную часть отпуска в размере 14 дней, а остальные неиспользованные части отпуска у него накапливались. Здесь Конвенция устанавливает, что любая часть ежегодного отпуска сверх установленной минимальной продолжительности может быть отложена с согласия работника на период, превышающий 18 месяцев, но не выходящий за отдельно установленные пределы (п. 2 ст. 9).
Таким образом, оставшиеся отпуска могут быть использованы работником в сроки (периоды), согласованные с работодателем. А в случае увольнения работодатель обязан будет выплатить компенсацию за все неиспользованные (накопленные) отпуска (ст. 127 ТК РФ).
Тем не менее работодателю не следует допускать задолженности по отпускам работников – в первую очередь потому, что работа без отпуска сказывается и на физическом, и на психологическом состоянии сотрудника, в результате падает производительность труда, иммунитет, сотрудник чаще уходит на больничный. Возможны проблемы, вплоть до того, что может произойти несчастный случай на производстве.
Кроме этого, выплачивая компенсацию при увольнении, работодатель может переплатить, если за последний год работнику повышали зарплату, поскольку компенсация за неиспользованный отпуск рассчитывается исходя из среднего заработка за 12 месяцев (Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922).
Чтобы избежать проблем с неиспользованным отпуском и выплатой компенсации, некоторые работодатели по истечении 2 лет без отпуска оформляют увольнение работника с выплатой ему компенсации, а затем опять принимают его на работу. С точки зрения законодательства, никаких нарушений вроде бы нет. Но если такой вариант применяется постоянно, то проверяющие могут усмотреть нарушение прав работников: во‑первых, у них прерывается стаж для следующего ежегодного оплачиваемого отпуска, а во‑вторых, работник может лишиться прав на гарантии или выплаты, установленные в организации, например за непрерывный стаж работы.
Как регламентируется право на отпуск и можно ли его отобрать?
Согласно Трудового кодекса, любой работник, отработавший в организации более 6 месяцев имеет право на оплачиваемый отпуск. Это тот срок, который может использовать работодатель, не давая Вам отдыха. Однако ст.114 также говорит о том, что работник в праве уйти на отдых и раньше по согласию обеих сторон. В ней же и говорится о том, сколько должен отдыхать сотрудник.
Бесплатная консультация юриста
Ответим на ваш вопрос за 5 минут!
Бесплатная консультация юриста Ответим на ваш вопрос за 5 минут!
Задать вопрос
Задать вопрос
Для работника, который не подпадает по нижеуказанную категорию граждан, величина отпуска равна 28 дням, без учета его официальных выходных и государственных праздников. Данный срок Вам продлят в случае если Вы:
- Несовершеннолетний – более 31 дня
- Инвалид различной степени тяжести- более 30 дней
- Работа связана с уходом за детьми – более 42 дней
- Трудитесь в сфере образования- до 56 дней
- Сотрудник прокуратуры- более 30 дней
Довольно распространенным случаем является вызов работника из отпуска. Закон запрещает данную процедуру для всех категорий граждан. Отозвать Вас из отпуска могут только в случае Вашего добровольного согласия. В этом случае Вы в праве выбирать, на какие дни будет перенесен тот период, который Вы еще не отгуляли. При этом закон запрещает задерживать или переносить Ваш отпуск на срок более чем 2 года.
Работодатель не имеет права даже на попытки отозвать работника с заслуженного отпуска если тот является:
- Несовершеннолетним
- Беременной женщиной
- Работника с опасного производства
Увольнение и удержание
Сложности возникают, когда сотрудник отгулял отпуск в счет очередного отпуска и решил уволиться до окончания рабочего года, в счет которого его отпустили на отдых. Ведь выплаченные ему деньги — это аванс за предстоящую работу в организации. Это значит, что организация имеет полное право удержать эту сумму из его заработной платы (ст. 137 ТК РФ).
Из этого правила есть несколько исключений. Нельзя вычесть из зарплаты «авансовые» отпускные в случае, если причиной увольнения стало:
- сокращение штата сотрудников организации, индивидуального предпринимателя;
- ликвидация организации или прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем;
- смерть работника или нанимателя — физического лица;
- отказ работника от перевода на другую работу по состоянию здоровья, подтвержденного медицинскими документами и пр.
Все эти причины не зависят от воли работника, он не должен погашать задолженность перед работодателем, если увольняется не по своей вине и не по собственному желанию.
Обратите внимание, что бухгалтер при подобных вычетах должен руководствоваться ч. 2 ст. 137 ТК РФ — именно в ней речь идет об удержаниях за неотработанное время. Ошибочно будет вычет из зарплаты производить по ст. 138 ТК РФ, которая ограничивает разовую сумму удержания в пределах 20 % от суммы выплаты. Эта статья распространяется только на зарплату.
Имеются ли нарушения со стороны работодателя?
Вам нужно точно понимать, что из смысла статьи 122 Трудового Кодекса РФ, работник должен по закону, ежегодно ходить в отпуск и данный отпуск обязательно оплачивается из средств работодателя (отпускные). Вы заключили с работодателем трудовой договор и отработали на предприятии 6 месяцев без перерыва (кроме выходных), то по прошествии этого срока вы уже по Трудовому Кодексу вы имеете законное право идти в отпуск, который должен быть оплачен. Конечно не исключены варианты, когда работник может пойти в отпуск раньше, не отработав шесть месяцев, но в таком случае потребуется разрешение работодателя, такое разрешение называется соглашением, составляется оно на бумаге в двух экземплярах, подписывается как работодателем, так и работником, на трудовом соглашении кроме подписей сторон, обязательно ставится печать организации. У сторон после подписания должно остаться по экземпляру соглашения.
Оплатит ли работодатель выходные и праздники проведенный в командировке?
Прежде чем работник пойдет отгуливать отпуск, руководитель должен предупредить (известить) работника, о том, что скоро его очередь идти в ежегодный отпуск и уведомление должно быть не словами, а бумагой в которой стоит печать и подпись работодателя. Вам нужно знать, что график отпусков, утверждается на следующий год в конце предыдущего года, получается, что график на 2018 год, должен быть составлен работодателем и подписан им в конце 2017 года.
Деньги за отпуск работнику выплачиваются за 3 дня до официального ухода в отпуск, то есть если работник уйдет в отпуск 15 июня, отпускные выплаты выдаются 12 июня.
Сколько лет могут не использоваться отпуска?
В соответствии со ст. 124 ТК РФ запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение 2 лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и лицам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
То есть если по общему правилу сотрудники могут не использовать ежегодный отпуск минимум 2 года, то работники в возрасте до 18 лет и занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда должны использовать отпуск каждый год.
Обратите внимание
Непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска более 2 лет подряд, а также непредоставление неиспользованной части ежегодного отпуска при его переносе в течение 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется, является нарушением трудового законодательства и в случае проверки трудовой инспекцией на организацию может быть наложен штраф в соответствии с ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.
Если же все‑таки получилось, что работник не использовал отпуск 2 года и у него накопилось 56 календарных дней отпуска, должен ли работодатель в следующем году предоставить ему 84 дня или они «сгорают»? Конечно, ничего не «сгорает», такого понятия в трудовом законодательстве нет. Придется либо предоставить работнику отпуск в количестве 84 дней, либо выплатить компенсацию за эти дни при увольнении.
Согласно Письму Роструда от 08.06.2007 № 1921‑6 в случае, если работник имеет неиспользованные ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды, то за ним сохраняется право на использование всех полагающихся ежегодных оплачиваемых отпусков. Ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем.
К сведению
Ранее сомнения по этому вопросу возникали в связи с ратификацией Конвенции Международной организации труда № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (далее – Конвенция) согласно ст. 9 которой непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска (по меньшей мере 2 рабочие недели) предоставляется и используется не позже чем в течение года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска – не позже чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.
На основании Конвенции некоторые суды отказывали уволившимся во взыскании компенсации за неиспользованные отпуска. Правда, причиной отказа был пропуск работником срока исковой давности. Так, Верховный суд Республики Карелия в Апелляционном определении от 27.03.2015 по делу № 33‑1227/2015 отметил, что срок по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска равен 21 месяцу после окончания года, за который предоставляется отпуск (18 месяцев (период, в течение которого должен быть предоставлен отпуск) + 3 месяца (срок на обращение работника в суд)). О том, что отпуск в календарном году предоставлен не в полном размере и не произведена выплата компенсации, должно было быть известно по истечении каждого года работы, по результатам которого не был предоставлен положенный отпуск.
Ситуация проще, если работник каждый год использовал основную часть отпуска в размере 14 дней, а остальные неиспользованные части отпуска у него накапливались. Здесь Конвенция устанавливает, что любая часть ежегодного отпуска сверх установленной минимальной продолжительности может быть отложена с согласия работника на период, превышающий 18 месяцев, но не выходящий за отдельно установленные пределы (п. 2 ст. 9).
Таким образом, оставшиеся отпуска могут быть использованы работником в сроки (периоды), согласованные с работодателем. А в случае увольнения работодатель обязан будет выплатить компенсацию за все неиспользованные (накопленные) отпуска (ст. 127 ТК РФ).
Тем не менее работодателю не следует допускать задолженности по отпускам работников – в первую очередь потому, что работа без отпуска сказывается и на физическом, и на психологическом состоянии сотрудника, в результате падает производительность труда, иммунитет, сотрудник чаще уходит на больничный. Возможны проблемы, вплоть до того, что может произойти несчастный случай на производстве.
Кроме этого, выплачивая компенсацию при увольнении, работодатель может переплатить, если за последний год работнику повышали зарплату, поскольку компенсация за неиспользованный отпуск рассчитывается исходя из среднего заработка за 12 месяцев (Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922).
К сведению
Чтобы избежать проблем с неиспользованным отпуском и выплатой компенсации, некоторые работодатели по истечении 2 лет без отпуска оформляют увольнение работника с выплатой ему компенсации, а затем опять принимают его на работу. С точки зрения законодательства, никаких нарушений вроде бы нет. Но если такой вариант применяется постоянно, то проверяющие могут усмотреть нарушение прав работников: во‑первых, у них прерывается стаж для следующего ежегодного оплачиваемого отпуска, а во‑вторых, работник может лишиться прав на гарантии или выплаты, установленные в организации, например за непрерывный стаж работы.
24 Марта 2020
ФНС разработала методичку о переходе с ЕНВД на другие режимы с 2021 года
Возмещение работникам стоимости медосмотров страховыми взносами не облагается
ФНС и Роскомнадзор приостановили проверки до 1 мая
Налоговая служба рассказала об условиях предоставления инвестиционного вычета по НДФЛ
Налоговая служба подготовила проект новой декларации 3-НДФЛ
18 Марта 2020
Переход на онлайн-ККТ не избавил бизнес от контрольных закупок
На вычет НДС при возврате товара дается только год, а не три!
Компенсация вместо неиспользованных отпусков
Можно ли заменить неиспользованные отпуска выплатой денежной компенсации? Ответ на этот вопрос зависит от того, имеет работник право на дополнительный отпуск или нет.
Напомним, что право на такие отпуска имеют, например, работники, занятые на вредных производствах, работники с ненормированным рабочим днем, сотрудники, работающие в районах Крайнего Севера (ч. 1 ст. 116 ТК РФ).
Примечание. Как узнать, что работник использовал накопленные отпуска
Информация о внеплановом отпуске за прошлые рабочие годы, как и о плановом отпуске за текущий год, отражается в разд. VIII «Отпуск» личной карточки работника (форма N Т-2) или разд. IX «Отпуск» личной карточки государственного (муниципального) служащего (форма N Т-2ГС (МС)).
Обязательно ли предоставлять отпуск каждый год по закону?
Порядок предоставления ежегодных отпусков регламентируется Трудовым кодексом России. Согласно , оплачиваемый отдых положен работникам каждый год.
Стандартная продолжительность отпускного периода составляет 28 календарных дней, право на его получение у сотрудника возникает по истечении полугода с момента официального трудоустройства. В последующие рабочие года время предоставления отпусков определяется работодателем с учетом или без учета желания подчиненных и закрепляется графиком.
Бывают ситуации, когда по производственным обстоятельствам либо по личному волеизъявлению, сотрудник не уходит в положенный ему за рабочий год отпуск.
В качестве примера можно привести следующее:
- необходимость исполнения работником в период положенного отдыха должностных обязанностей;
- отсутствие подчиненного на рабочем месте долгое время в период установленного графиком отпуска может привести к остановке функционирования отдела или всего предприятия, появлению прочих производственных проблем;
- работнику не были выплачены отпускные в срок. Он имеет право отказаться от отдыха.
Расширить список ситуаций работодатель может в нормативных локальных актах.
Условия для переноса отдыха:
- личное желание или согласие работника, выраженное в письменном заявлении;
- наличие веских оснований;
- согласие или просьба работодателя.
Нужно понимать, что неотгулянные дни не аннулируют, а переносят на следующий период.
Противозаконным считается перенос отпуска на следующий год таким категориям работников:
- лица, не достигшие 18 лет>;
- беременные женщины;
- сотрудники, которые трудятся в опасных и (или) вредных условиях.
Если работник увольняется и не успел воспользоваться ежегодным обязательным оплачиваемым отпуском, тогда он имеет право взять две недели выходных дней в счет отработки, а за оставшийся отдых получить выплату. Также возможна полная замена компенсацией всего отпуска.
Некоторым категориям сотрудников положен дополнительный отпуск. Он предоставляется на базе письменного заявления. Брать дополнительный отпуск или нет – это право сотрудника, а не его обязанность. На следующий год такой отдых не переносится.